Можно ли заключать гражданско-правовой договор с медицинским работником?
Изначально нужно определить отличия трудового договора от договора гражданско-правового характера (ГПХ).
Трудовой договор регулирует трудовые отношения, которые имеют длящийся характер, возникают между работником и работодателем. В таких отношениях работник подчиняется работодателю и внутренним локальным актам организации. Основная задача трудового договора – урегулировать процесс осуществления трудовой функции работника за плату.
Договор ГПХ заключается на определенный объем оказываемых работ (услуг) между заказчиком и исполнителем работы (услуги). В данном случае стороны равноправны и самостоятельны при реализации своих прав и выполнении обязанностей по договору. Основная задача договора ГПХ – достижение необходимого результата оказываемых работ (услуг).
Аргументы «ПРОТИВ» заключения договора ГПХ:
1. Подпункт «г» п. 5 Положения о лицензировании медицинской деятельности (утв. Постановлением Правительства РФ от 01.06.2021 № 852) свидетельствует о том, что к соискателю лицензии на осуществление медицинской деятельности предъявляются лицензионные требования, в том числе наличие заключивших с соискателем лицензии трудовые договоры работников.
2. Согласно п. 13 ст. 2 ФЗ от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» (далее – ФЗ № 323-ФЗ) медицинский работник – физическое лицо, которое имеет медицинское или иное образование, работает в медицинской организации и в трудовые (должностные) обязанности которого входит осуществление медицинской деятельности, либо физическое лицо, которое является индивидуальным предпринимателем, непосредственно осуществляющим медицинскую деятельность.
Аргументы «ЗА» заключение договора ГПХ:
1. Требование Положения о лицензировании медицинской деятельности о наличии заключенных с медицинскими работниками трудовых договоров относительно, поскольку распространяется только на отношения контролирующего органа и организации по получению последней специального разрешения на осуществление медицинской деятельности. Кроме того, оно лишь обязывает медицинскую организацию иметь медицинских работников по каждому из заявленных в лицензии видов работ (услуг) с целью оказания медицинских услуг каждому пациенту. В законодательстве отсутствует запрет по найму медицинских работников по договорам ГПХ сверх минимума штатных сотрудников.
2. Медицинское вмешательство могут осуществлять не только медицинские работники, но и иные лица (п. 5 ст. 2 ФЗ № 323-ФЗ). В случае, если специалист соответствует требованиям, установленным в п. 1 ст. 69 ФЗ № 323-ФЗ (имеет медицинское или иное образование в РФ, свидетельство об аккредитации или сертификат специалиста), то он вправе осуществлять разовые медицинские вмешательства. Для этого статус медицинского работника не нужен. А вот медицинская деятельность осуществляется медицинской организацией или ИП и подлежит лицензированию (п. 3 Положения о лицензировании медицинской деятельности). Таким образом, специалист, соответствующий требованиям п. 1 ст. 69 ФЗ № 323-ФЗ, может быть привлечен медицинской организацией на основании договора ГПХ для оказания разовой услуги. При этом исполнителем медицинской услуги будет сама медицинская организация, а привлеченный специалист – субподрядчик (субисполнитель), действующий в рамках лицензии медицинской организации.
Специалист должен быть привлечен как физическое лицо, а не как ИП, обладающий соответствующей лицензией, поскольку законодательство дает право осуществлять медицинскую деятельность только по конкретному адресу, указанному в лицензии!
Однако, на практике, в случае если проверка обнаружит договоры ГПХ с медицинским специалистом, скорее всего медицинскую организацию привлекут к административной ответственности по ст. 14.1 КоАП РФ за нарушение лицензионных требований.
Поэтому отношения с врачом лучше оформлять трудовым договором.
Можно ли заключать гражданско-правовой договор с остальным медицинским персоналом (администратор, уборщица)?
По нашему мнению, при заключении гражданско-правового договор с медицинскими работниками или с иным персоналом клиники, риск признания такого соглашения трудовым крайне высок, так как такой персонал выполняет однотипные действия под фактическим контролем контрагента (работодателя).
В договоре гражданско-правового характера нельзя регламентировать особенности общения с клиентами, запись на прием, порядок заключения договора на оказание медицинских услуг, график работы и т.д., поскольку его основная цель – это результат, а не процесс деятельности. Такой договор фактически будет прикрывать трудовые отношения и может быть переквалифицирован в трудовой договор (ст. 11 ТК РФ) с последующим привлечением к административной ответственности по ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ.